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公司章程變更的保障機(jī)制

(一)公司章程變更的原則保障

公司章程變更的原則指對(duì)公司章程的變更以及公司章程變更后的章程解釋具有指導(dǎo)意義的規(guī)則。任何自由都不是絕對(duì)的，都是在一定范圍內(nèi)的自由，公司章程的變更受章程變更原則的指導(dǎo)。特別是因公司章程具有涉他性(效力涉他和記載事項(xiàng)涉他)，公司章程的變更更應(yīng)當(dāng)受到變更原則的規(guī)制?！肮菊鲁痰男薷幕旧鲜且粋€(gè)內(nèi)部控制過程，受其效力影響的債權(quán)人等公司外部人無法參與發(fā)表意見，如果對(duì)此種關(guān)涉第三人利益的契約的形成過程不進(jìn)行監(jiān)控，則該契約的擬訂可能根本不會(huì)考慮第三人的利益，從而極有可能使其利益受到損害。由于公司的活動(dòng)帶有不確定性和動(dòng)態(tài)性，一旦此種第三人達(dá)到一定規(guī)模并形成團(tuán)體，則不當(dāng)?shù)恼鲁套灾涡袨闀?huì)影響到整個(gè)第三人利益團(tuán)體的安全，乃至于損及交易秩序的維護(hù)。”公司章程的變更原則對(duì)公司章程變更的規(guī)制，有利于防止章程變更過程中侵害股東利益和債權(quán)人利益的情形出現(xiàn)。公司章程變更后，如果對(duì)有關(guān)變更條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議，一般由董事會(huì)負(fù)責(zé)解釋。董事會(huì)對(duì)章程條款進(jìn)行解釋的時(shí)候，不是無原則的解釋，而是受公司章程變更原則的制約。

公司章程變更的原則主要有以下三點(diǎn)：

1、合法性原則

公司章程的變更必須遵守《公司法》和其他法律、法規(guī)的規(guī)定，不能違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定。各國法律一般規(guī)定了股東(大)會(huì)依法修改公司章程?！耙婪ā卑▋?nèi)容合法和程序合法。

2、不損害股東利益原則

即公司章程的變更不能損害股東利益。這包含兩個(gè)方面：一是，大多數(shù)原則，二是，少數(shù)股東保護(hù)原則。股東利益最大化是公司的基本目的。大多數(shù)原則指章程修改作出決議必須經(jīng)多數(shù)表決權(quán)通過。章程的修改體現(xiàn)和保護(hù)占多數(shù)股份的股東利益，可以激發(fā)人們的投資熱情。少數(shù)股東利益保護(hù)原則指章程的變更應(yīng)考慮保護(hù)少數(shù)股東的利益。比如：股東對(duì)股東會(huì)作出修改公司章程的決議投反對(duì)票時(shí)，該股東可以請(qǐng)求公司收購其股份;股東對(duì)股東會(huì)違法修改公司章程的行為，可以訴請(qǐng)法院確認(rèn)公司章程無效。

3、不得損害債權(quán)人利益原則

公司債權(quán)人的合法權(quán)益受到保護(hù)，公司章程的修改不得損害債權(quán)人利益。商法不允許一方的獲利建立在他方利益受損的基礎(chǔ)上，否則違背商法公平理念?！霸谏淌陆灰字袆?wù)必兼顧他人利益和社會(huì)公共利益，在與他人利益和社會(huì)公共利益的平衡中實(shí)現(xiàn)自己的利益?！辈坏脫p害債權(quán)人利益原則主要包括：公司章程變更前的通知義務(wù)、公司章程變更異議登記制度以及公司章程變更之后的登記制度。公司章程變更前的通知義務(wù)指股東(大)會(huì)的決議事項(xiàng)會(huì)引起公司章程修改，公司應(yīng)盡快通知債權(quán)人。比如：《公司法》第178條第2款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告?！惫菊鲁套兏愖h登記制度指：“只要公司債權(quán)人對(duì)章程修改陳述了異議，工商登記部門應(yīng)不予批準(zhǔn)或延長生效的期間?！惫菊鲁套兏蟮牡怯浿贫戎腹菊鲁痰挠嘘P(guān)事項(xiàng)變更后，應(yīng)當(dāng)向工商登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。

(二)公司章程變更的程序保障

公司章程變更必須遵循法定的步驟、方式和方法，即必須遵循法定的程序。如果說公司章程的變更原則主要是事前保障，那么公司章程的變更程序主要是事中的保障機(jī)制。公司章程的變更程序，對(duì)公司章程的變更行為進(jìn)行適時(shí)規(guī)制與引導(dǎo)，避免恣意，保證章程變更的效率性和民主性。公司章程的變更程序大體可以分為以下幾個(gè)步驟：

1、提議修改公司章程

一般由董事會(huì)提出修改建議。董事會(huì)是公司經(jīng)營的決策機(jī)構(gòu)，對(duì)公司經(jīng)營情況以及章程的執(zhí)行和變化情況較為了解，能夠?qū)菊鲁痰男薷奶岢鼍哂蟹e極意義的建議。根據(jù)《公司法》第47條和109條的規(guī)定，董事會(huì)召集股東(大)會(huì)。但是修改公司章程事關(guān)公司發(fā)展的大局，不得以會(huì)間的臨時(shí)動(dòng)議提出。如果董事會(huì)怠于提出修改公司章程的提議，股東可以提出修改提議。并且在董事會(huì)不主持和召集股東(大)會(huì)情況下，股東可以自行召集和主持臨時(shí)股東(大)會(huì)。有限責(zé)任公司代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以提議召開以及召集和主持臨時(shí)股東會(huì);股份有限公司單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東，可以提議召開以及召集和主持臨時(shí)股東大會(huì)。[page]

2、將修改公司章程的提議通知股東

公司章程修改屬于股東(大)會(huì)的會(huì)議審議事項(xiàng)。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知全體股東;股份有限公司應(yīng)于會(huì)議召開20日前通知各股東，臨時(shí)會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知各股東，發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開30日前公告。負(fù)責(zé)通知義務(wù)的主體，一般是董事會(huì)。但是在監(jiān)事會(huì)或者股東召集和主持股東(大)會(huì)時(shí)，則由其通知。

3、股東(大)會(huì)決議

一般情況下修改公司章程需要股東(大)會(huì)決議。公司章程修改屬于股東(大)會(huì)的法定職權(quán)。我國《公司法》第38條和100條規(guī)定了股東(大)會(huì)修改公司章程的職權(quán)。
有限責(zé)任公司章程
修改需經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，
股份有限公司章程
修改需經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。但是，有些情況下公司章程修改并不需要
股東會(huì)決議
。有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程。對(duì)公司章程的此項(xiàng)修改不需要再由股東會(huì)表決。

筆者認(rèn)為對(duì)股份有限公司章程的修改存在缺陷。股份有限公司在沒有規(guī)定出席會(huì)議的股東代表權(quán)的最低比例的情況下，僅僅按照出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過就可以作出修改公司章程的決議，容易違背資本多數(shù)決原則，侵犯股東利益。法國、德國、韓國、日本等國家的公司立法對(duì)股東大會(huì)修改公司章程的決議程序要比我國嚴(yán)格的多?！斗▏淌鹿痉ā返?0條規(guī)定：“未經(jīng)全體股東一致同意，不得改變公司的國籍。對(duì)章程進(jìn)行的其他修改，經(jīng)至少代表3/4‘公司股份’的股東的同意作出決定?！薄兜聡煞莘ā返?79條規(guī)定：“章程的任何變更均需經(jīng)股東大會(huì)決議……股東大會(huì)決議需至少包括決議時(shí)被代表的股本的3/4的多數(shù)的同意?！薄俄n國商法》第585條規(guī)定：“須經(jīng)全體成員的過半數(shù)及持有全體社員之表決權(quán)的3/4以上者的同意?！薄度毡竟痉ǖ洹返?66條和第110條規(guī)定了依股東大會(huì)決議修改公司章程和章程有關(guān)內(nèi)容須得到全體股東的同意。我國的公司立法應(yīng)該借鑒國外立法，規(guī)定嚴(yán)格的修改程序。

4、種類股股東的同意

根據(jù)《公司法》第130條和132條的規(guī)定，股份有限公司可以發(fā)行記名股票、無記名股票和其他種類的股票。當(dāng)公司章程的修改涉及到種類股股東的利益時(shí)，我國《公司法》沒有規(guī)定章程修改需經(jīng)過種類股股東同意這一程序。但是國外立法一般規(guī)定，在公司章程修改時(shí)，除經(jīng)過股東大會(huì)決議外，還需要經(jīng)過種類股股東同意?！度毡竟痉ǖ洹返?11條規(guī)定：“種類股份發(fā)行公司在某種類股份發(fā)行后修改公司章程，設(shè)置有關(guān)作為該種類股份內(nèi)容的第108條第1款第6項(xiàng)所列事項(xiàng)的章程規(guī)定，或擬修改有關(guān)該事項(xiàng)的章程的，須得到持有該種類股份的全體股東的同意。在種類股份發(fā)行公司設(shè)置有關(guān)作為某種類股份內(nèi)容的第108條第1款第4項(xiàng)或第7項(xiàng)所列事項(xiàng)章程的規(guī)定的情形下，未經(jīng)以下列種類股股東為構(gòu)成人員的種類股東大會(huì)決議，該章程的修改不產(chǎn)生效力?！薄睹绹虡I(yè)公司法》第10.04條規(guī)定：“如果擬修訂文本涉及下列內(nèi)容，同類流通股股份持有人有權(quán)作為單獨(dú)投票團(tuán)體(除非本法對(duì)股東投票另有規(guī)定)，對(duì)擬修訂文本投票表決?！?br />

5、特定章程變更事項(xiàng)應(yīng)經(jīng)主管機(jī)關(guān)審批

股東大會(huì)決議通過的章程變更事項(xiàng)應(yīng)經(jīng)主管機(jī)關(guān)審批的，需報(bào)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

6、特定章程變更事項(xiàng)的公告

章程變更事項(xiàng)屬于法律、法規(guī)要求披露的信息，按規(guī)定予以公告。比如經(jīng)營范圍是章程必須記載事項(xiàng)，經(jīng)營范圍的重大變化，應(yīng)當(dāng)予以公告?！蹲C券法》第67條第1項(xiàng)規(guī)定：公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化，應(yīng)當(dāng)予以公告。

7、公司章程變更登記

公司章程變更后，公司董事會(huì)應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。公司變更登記事項(xiàng)涉及公司章程的，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者
公司章程修正案
。公司章程修改未涉及登記事項(xiàng)的，公司應(yīng)當(dāng)將修改的公司章程或者公司章程修正案送公司登記機(jī)關(guān)備案。[page]

(三)公司章程變更后的矯正機(jī)制保障

如果公司章程變更后出現(xiàn)違法、違規(guī)等侵害股東利益的情形，從世界各國公司法規(guī)范的規(guī)定來看，主要通過股權(quán)收購制度和股東訴權(quán)，來尋求股東權(quán)益保障。

股權(quán)收購制度對(duì)股東利益的保障。股權(quán)收購制度指在一定情形下，對(duì)股東會(huì)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股份，如果股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以向法院起訴。我國《公司法》第75條和第143條規(guī)定了這一制度。在公司決議合并、分立或者延長公司存續(xù)期等事項(xiàng)時(shí)，都會(huì)涉及到公司章程變更。如果股東對(duì)這些事項(xiàng)投反對(duì)票，就享有了股權(quán)收購請(qǐng)求權(quán)。在《美國商業(yè)公司法》中，股權(quán)收購請(qǐng)求權(quán)被稱為評(píng)估權(quán)。其第13.02條規(guī)定：“就公司章程有關(guān)該股東所擁有的類別或序列股份削減為散股的股份類別與序列之規(guī)定作出的修訂，如果公司有責(zé)任或有權(quán)利回購如此創(chuàng)建的散股，其股東享有估價(jià)權(quán)利且有權(quán)取得對(duì)其所持股份公平價(jià)值的支付?！?股東訴權(quán)是股東利益保護(hù)的又一重要措施。“法院是維護(hù)正義的最后一道防線”，如果章程變更原則和程序，不能保證公司章程修改的公平、公正，股東可以通過行使訴權(quán)的方式來糾偏。如果股東(大)會(huì)變更程序的決議內(nèi)容違反法律、法規(guī)，股東可以請(qǐng)求法院確認(rèn)無效;如果股東(大)會(huì)在變更公司章程時(shí)，其召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，股東可以請(qǐng)求法院撤銷該變更決議。

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