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設(shè)立公司的法律責(zé)任承擔(dān)案例分析
【案情】

?李某、某旅游公司和某經(jīng)貿(mào)公司三方于2001年初簽訂協(xié)議共同投資設(shè)立某汽車租賃公司其協(xié)議的主要內(nèi)容是：(1)李某個人以實物(主要是汽車)出資，折價250萬，旅游公司和經(jīng)貿(mào)公司各以現(xiàn)金75萬出資，公司注冊資本400萬元;(2)李某負責(zé)公司的設(shè)立和籌辦事務(wù);(3)公司設(shè)立后，由李某擔(dān)任公司的董事長和總經(jīng)理，全面負責(zé)公司的經(jīng)營管理。
2001年3月，李某以某汽車租賃公司的名義與某汽車制造廠訂立購車合同。約定：(1)汽車制造廠向汽車租賃公司出售單價為10萬元的越野吉普車25輛，總計250萬元;(2)2001年6月30日前交貨。(3)采取分期付款的方式，首期購車款100萬元于交車之日支付，余款最遲于2002年3月1日前付清。同年5月，李某向有關(guān)部門遞交了汽車租賃公司的設(shè)立報批申請，6月12日，李某以汽車租賃公司的名義接收了汽車制造廠交付的汽車，并支付了部分款項。7月，該公司取得營業(yè)執(zhí)照。之后，李某即以汽車租賃公司的名義辦理了該批汽車的過戶登記手續(xù)。截止2002年3月1日，總計付款210萬元，尚欠40萬元未付，由李某以汽車租賃公司的名義出具了欠條，但欠條上只有李某的個人簽名，未蓋公章。
2002年5月，李某病故。汽車制造廠向汽車租賃公司索要余款。汽車租賃公司拒絕支付。理由是：(1)合同雖然是以汽車租賃公司的名義訂立的，但當時汽車租賃公司并未成立，實際上是李某的個人所為;(2)李某后來出具的欠條未蓋公章，只能視為是個人行為;(3)根據(jù)投資協(xié)議、驗資證明和公司章程，汽車應(yīng)為李某的個人出資，其所欠的債務(wù)應(yīng)由李某個人承擔(dān)。由于雙方對此有較大分歧，汽車制造廠遂以汽車租賃公司為被告訴至人民法院。
【點評】?
本案是一起典型的由設(shè)立中公司訂立的合同引發(fā)的糾紛，要對其進行正確的法律適用必須要明確以下幾個問題：
一、設(shè)立中公司的法律性質(zhì)。本案涉及的一個非常重要的理論問題就是設(shè)立中公司的法律性質(zhì)問題。關(guān)于設(shè)立中公司的法律性質(zhì)，即其能否在法律上作為一個獨立的民事主體，從而享有特定的權(quán)利，承擔(dān)特定的義務(wù)，公司法理論至今沒有一個統(tǒng)一、明確的認識。參考世界上其他國家的立法例，我們認為將設(shè)立中公司定性為一種非法人組織是比較恰當?shù)?，也可以較好地與我國目前的立法協(xié)調(diào)起來。一般認為，非法人組織的構(gòu)成要件是依法成立、擁有一定的財產(chǎn)或經(jīng)費、有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所、不具有獨立的民事責(zé)任能力。設(shè)立中公司作為一種非法人組織，其構(gòu)成要件既有一般非法人組織的共同特點，又有其特殊性。首先，非法人組織的依法成立通常包含兩層含義，即在實體上該組織是法律允許成立的組織，在程序上必須履行法定的核準登記。由于設(shè)立中公司只是一個過渡的階段，要求其核準登記不免使公司設(shè)立的過程過于繁瑣和冗長，因此無須進行登記。但為了使發(fā)起人之間的內(nèi)部合同具有公示性以保護善意第三人的利益和使國家有關(guān)機關(guān)對設(shè)立中公司進行有效的法律監(jiān)督，對這種內(nèi)部合同采取公證的形式是很有必要的，這也是德國等一些國家的做法。其次，非法人組織擁有一定的財產(chǎn)或經(jīng)費。由于不具有獨立人格，設(shè)立中公司對該財產(chǎn)或經(jīng)費不享有獨立的所有權(quán)，發(fā)起人之間對該財產(chǎn)形成按份共有關(guān)系，對公司成立以前的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。再次，由于名稱預(yù)先核準制度的存在，設(shè)立中公司可以以公司的“名稱”進行與設(shè)立行為有關(guān)的活動。對設(shè)立中公司進行如此定性，將其歸入我國民事訴訟法第一百零八條所規(guī)定的“其他組織”中，也使這一理論與法律實踐很好的銜接了起來。