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[案情]

原告曾某作為公司發(fā)起人擬設(shè)立某佛山陶瓷制造
有限責任
公司(以下簡稱陶瓷公司)。2009年7月16日，曾某以該公司之名與被告某私營企業(yè)主付某簽訂了房屋租賃合同，雙方約定陶瓷公司租賃付某所屬某閑置廠房346平方米，租期自2009年8月1日至2014年8月1日，租金為每年20000元，付某在合同上簽字，曾某作為陶瓷公司代表人在合同上簽字。當日，曾某以陶瓷公司名義向付某交納了租金20000元，付某也按照合同約定如期將廠房交付給曾某使用。后曾某設(shè)立公司完成，并于2010年2月13日完成公司成立并進行了公司登記，公司正式登記的名稱為佛山陶瓷生產(chǎn)制造有限責任公司。2010年6月9日，付某向曾某發(fā)出終止房屋租賃合同通知書，要求終止房屋租賃合同，限于在2010年9月9日之前將租賃的房屋退還給付某，理由是房屋租賃合同的當事人發(fā)生了變化并且房價大漲要求提高租金金額，故要求終止合同，曾某未予同意。2010年11月7日，付某要求將租賃的廠房退還給付某。付某阻止曾某繼續(xù)使用廠房，由此雙方發(fā)生糾紛。曾某遂訴至法院，要求付某繼續(xù)履行房屋租賃合同并賠償相應(yīng)的損失。

[分歧]

本案在審理過程中爭議的焦點就是對原告曾某以陶瓷公司與被告之間簽訂的合同而后
公司名稱
變更原租賃合同是否仍繼續(xù)有效形成了三種不同的意見。

第一種觀點認為，合同成立必須具有完全相同的雙方當事人，陶瓷公司沒有民事權(quán)利能力，不能作為合同的當事人，同時原告曾某以陶瓷公司名義與被告訂立房屋租賃合同，陶瓷公司在成立后名稱又發(fā)生了名稱上的變更，因此該房屋租賃合間當事人發(fā)生了變更，因此，原、被告簽訂的房屋租賃合同應(yīng)當認定不成立。

第二種觀點認為，原告以設(shè)立中的陶瓷公司名義與被告簽訂房屋租賃合同，是雙方當事人協(xié)商一致的結(jié)果，被告明知曾某擬成立陶瓷公司，且已收取租金，并交付了出租房屋，因此應(yīng)當認定合同成立，但由于設(shè)立中的陶瓷公司不具備民事主體資格，同時成立后的公司與設(shè)立中的公司名稱不一樣，所以該房屋租賃合同應(yīng)當認定無效。

第三種觀點認為，房屋租賃合同的雙方當事人簽訂了廠房租賃合同，并于合同簽訂的當日收取了租金，后又交付了租賃的房屋，雙方即履行了廠房租賃合同，應(yīng)當認定該房屋租賃合同成立并有效。雖然公司名稱發(fā)生稍微的變化，但房屋租賃合同的目的及用途并沒有發(fā)生任何的改變，因此原、被告之間的合同成立并有效，原告的訴訟請求應(yīng)予支持。

[評析]

本案涉及法理上的主要問題是設(shè)立中公司以公司名義與他人簽訂的合問的效力認定及公司名稱變更后效力是否及于之前的
合同效力問題
。筆者同意第三種意見。理由做如下詳細闡述。

首先，合同就是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。根據(jù)我國合同法的有關(guān)規(guī)定，合同成立的要件有：(1)當事人為雙方或多方;(2)合同具備必要條款;(3)雙方當事人達成合意。合同當事人意思表示一致合同即成立。從本案看，陶瓷公司是曾某擬成立公司，曾某以陶瓷公司的名義與付某簽訂房屋租賃合同，雙方均已按合同履行，該合同主體應(yīng)認為是擬成立的陶瓷公司，因此第一種觀點認為合同不成立是不正確的。同時，根據(jù)我國公司法的有關(guān)規(guī)定，公司可以以自己的名義從事與設(shè)立公司相關(guān)的一些活動，在設(shè)立公司的過程中，設(shè)立中的公司可以享有一點的權(quán)利并在一定范圍內(nèi)承擔義務(wù)。因此，發(fā)起人曾某以陶瓷公司名義與付某簽訂房屋租賃合同符合合同成立的要件，應(yīng)當認定該合同成立。

其次，設(shè)立中公司是一種特殊的臨時性的組織形式，都必須經(jīng)過多個順序相連的步驟，后經(jīng)過登記才能最終獲得法人資格。根據(jù)我國公司法的相關(guān)原理，設(shè)立中的公司在對內(nèi)關(guān)系上，出資人的出資及因一定法律行為而為被設(shè)立中公司取得的財產(chǎn)屬設(shè)立中公司，在對外關(guān)系上，設(shè)立中公司具有有限的權(quán)利能力。設(shè)立中公司的權(quán)利由
公司章程
確定或發(fā)起人簽訂的協(xié)議對在公司設(shè)立的范圍內(nèi)行使。況且從實際狀況看，設(shè)立中公司接受了股東出資，具有自己獨立的財產(chǎn)，享有投資所形成的財產(chǎn)權(quán)。設(shè)立中公司可以以自己的名義從事設(shè)立公司的活動，在設(shè)立過程中是享有權(quán)利并在一定范圍內(nèi)承擔義務(wù)和責任的主體，具有有限的法律人格。

再次，根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》的有關(guān)規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當申請名稱預(yù)先核準，預(yù)先核準的公司名稱保留期為6個月。預(yù)先核準的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。但筆者認為該案曾某以陶瓷公司的名義與付某簽訂的房屋租賃合同不是經(jīng)營合同，而是與組建公司相關(guān)的前期事項，況且對公司的設(shè)立中是完全有利的。因此，以認定合同成立但無效來處理本案是不妥當?shù)模实诙N意見不正確。

然后，從保護交易安全、合同相對人的角度利益出發(fā)，設(shè)立中公司以公司名義簽訂的合同不必認定其必然無效，雖然陶瓷公司后來名稱發(fā)生些許變化，但房屋租賃的目的及用途沒有發(fā)生任何的改變。付某與陶瓷公司的房屋租賃合同具有完整的連繼性。并且原、被告雙方當事人均已履行了合同義務(wù)，因此原、被告之間的合同成立有效。

最后，《中華人民共和國公司法司法解釋三》第二條明確規(guī)定：“發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔合同責任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應(yīng)予支持?！痹撍痉ń忉尣⒂?011年2月16日正式施行。雖然該案并不適用于本司法解釋，但其包涵的法理精神與筆者的分析完全吻合，故完全可以作為佐證。