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借用公章進行詐騙出借單位擔何責

原告：南通市某鑄造公司

被告：宜興市某環(huán)保設備公司、楊某(追加)

2002年11月1日，楊某利用被告宜興市某環(huán)保設備公司公章和合同文本，以被告的名義與原告簽訂一份黃銅鑄件購銷合同(實為定作合同)。合同約定，原告為被告加工規(guī)格為φ216хφ40х530的黃銅鑄件200件，單價4460元，金額為892000元;質量標準為銅鑄件，經需方車后表面不可有肉眼所見的針狀氣孔和其它鑄造缺陷，中孔偏度為2mm;并對交貨期和其他有關事項進行了約定。合同成立后，原告按照被告提供的圖紙購買模具組織生產，將首批規(guī)格為φ216х530、重3244.8kg的20件黃銅鑄件(該鑄件中間鉆孔加工后即為規(guī)格為φ216хφ40х530鑄件)送往被告廠內倉庫。第二天，在宜興某農機廠驗收時，楊某以鑄件有氣縮孔不符合合同約定為由，強行將鑄件扣下，要求原告繼續(xù)生產合格的鑄件送去替換。原告經向同行及有關工程師求教，得知現(xiàn)有的生產技術根本無法生產出合同中約定的質量標準的鑄件產品，便中止履行合同。

2003年9月12日，楊某因采用同樣手段在國內詐騙多家企業(yè)數(shù)額巨大而東窗事發(fā)，涉嫌合同詐騙罪被宜興警方刑事拘留，同年10月12日被逮捕。宜興市人民法院認定楊某利用合同中設置的質量驗收標準陷阱，以對方貨物質量達不到合同要求，對方違約為由，將對方所供黃銅鑄件當作廢品低價處理，所得款項不是用于正當經營，而是置他人損失不顧，任意揮霍，隨意處分，其主觀上根本沒有履行的誠意，而是想非法占有他人財物。楊某客觀上實施了故意在合同中約定比較高的技術要求，并且在質量驗收標準上設置陷阱，從而以對方違約為由，非法占有他人財物的行為，其行為構成合同詐騙罪，被依法判處有期徒刑十五年。原告在得知楊某系利用簽訂合同故意設置陷阱，構成合同詐騙罪后，將被告訴至南通市港閘區(qū)人民法院，請求判令與被告簽訂的合同無效，由被告返還黃銅鑄件20件或折價賠償97344元并賠償損失。

另查明，楊某系租用被告宜興市某環(huán)保設備公司的辦公室，使用被告的公章，以被告名義從事黃銅鑄件購銷業(yè)務實施犯罪，楊某被判刑后，公安機關追回部分贓物發(fā)還給其他受害單位，原告未能從司法機關獲得財產損失的退賠。

法院根據(jù)以上事實，追加楊某為被告，判決雙方合同無效，并依據(jù)《公司法》第52條、第58條判決由楊某返還原告黃銅鑄件或折價賠償，對楊某財產不能償還部分由被告單位承擔主要的賠償責任。由于原告訂立合同時也存在審查不嚴的過錯，自己也應承擔相應責任。

律師專業(yè)評析

所謂合同效力是指已經成立合同在當事人之間產生的法律拘束力。《中華人民共和國民法通則》(以下簡稱《民法通則》)把合同效力分為三種：有效合同、無效合同和
可撤銷合同
，而在《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)頒布后，法學界將合同效力增至五項：有效合同、生效合同、無效合同、
效力待定合同
和可撤銷、
可變更合同
。根據(jù)《合同法》第32條“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立”，注意合同成立并不一定有效，這正是得出肯定答案的錯誤之處。因為合同訂立，只是合同當事人合意的體現(xiàn)，經過合法性檢驗，訂立的合同將會處于前文所說的五種合同效力之一，所以兩個問題的答案都是不一定。下面我來詳細說明一下：

首先，根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定：有下列情況之一的，合同無效：

1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;

2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;

3、以合法形式掩蓋非法目的;

4、損害社會公共利益;

5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

不難看出，即便合同上法人簽字和公章具全，也可能因為符合《合同法》第52條規(guī)定而使得合同無效。

其次，由于合同當事人存在的權力瑕疵，如限制行為能力人、無權代理等，使得合同處于不確定狀態(tài)。效力待定的合同，自權利人追認后合同有效;若權利人拒絕，則合同無效。有人認為上面案例中的楊某構成表見代理(即雖無代理權但表面上有足以令人信其有代理權而使“被代理人”承擔代理后果的代理)，單從表面上看，楊某借用被告宜興市某環(huán)保設備公司的辦公室和公章，并以被告的名義與原告南通市某鑄造公司設立了合同，原告在設立合同時一直認為楊某有代理權且是善意的，的確滿足表見代理的構成要件，但楊某的主觀目的是為了合同詐騙，符合《合同法》第52條第3款“以合法形式掩蓋非法目的”，因此法院判決雙方合同無效并無不妥。值得一提的是，并非所有合同都因當事人觸犯刑法而歸于無效，本文的案例由于當事人的犯罪行為與合同行為重合，因此合同歸于無效。如果不重合，那么當事人的犯罪行為是刑事案件，合同行為是民事案件，此時的合同是有效的。

再者，根據(jù)《合同法》第54條規(guī)定：下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：

(一)因重大誤解訂立的;

(二)在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。[page]

當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。

也就是說，當已經設立的合同由于存在《合同法》第54條的情況，當事人被授與選擇權：一是通過撤銷使合同消滅;二是通過變更使合同有效。

最后，應該說明一下什么是有效合同。在《合同法》剛頒布時，法學界關于合同效力有四分說：生效合同、無效合同、效力待定合同和可撤銷、可變更合同。根據(jù)《合同法》第44條規(guī)定“依法成立的合同，自成立時生效”，生效合同也可以確定，其他三項上面已經介紹過了。但在實踐中出了新問題：根據(jù)《合同法》第44條“法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定”、第45條“當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效”和第46條“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效”，這三類合同由于從設立到生效會有一段時間，而這段時間成了真空期。如果在真空期中有一方違約，守約方只能追究其
締約過失責任
，而不是違約責任。這一結果顯然有悖于《合同法》的初衷，于是有效合同這一合同效力形式便產生了。

律師提醒

一個合格的法定代表人首先要明白自己在合同上簽字與單位在合同上蓋公章的法律效力，只有這樣，才能妥善保護好公章、維護自己的合法權益。篇頭提到的那個飯店老板如果拿不出廚師是惡意串通或者為詐騙的證據(jù)，敗訴就在法理之中。合同在當今的經濟生活中一直發(fā)揮著重要的作用，有鑒于此，我國專門制定了《合同法》，對其進行管理?！逗贤ā分幸粋€重要的原則就是意思自治原則，即當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位個人不得非法干預。這一原則有一個重大前提便是必需依法行使，這里所說法包括法律和行政法規(guī)。不難看出，在我國，合同的效力雖不是合同當事人協(xié)商的結果，但如果訂立的合同不違反法律規(guī)定，其效力是可以預期的。隨著經濟的發(fā)展，合同的種類、形式和內容不斷發(fā)展，合同愈發(fā)復雜化。遺憾的是，人們對合同的認識和注重程度并未相應提高。《合同法》授與人們意思自治的權利的同時，也把自我救助的責任轉移給了當事人。合同的當事人只有先保證合同有效或生效，盡量避免無效合同、效力待定合同和可撤銷、可變更合同，才有可能得到預期的利益。值得注意的是，即便有效或生效的合同當中仍可能存在失效的條款，如不當?shù)母袷綏l款，甚至某些條款部分失效，如違約金超過20%的部分，因此千萬不可大意。

相關法規(guī)：

中華人民共和國合同法中華人民共和國主席令第十五號1999.10.1

中華人民共和國民法通則中華人民共和國主席令第三十七號1987.1.1