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作者：最高人民法院·虞政平
本文所稱(chēng)“瑕疵公司”，系指形式上已經(jīng)獲準(zhǔn)注冊(cè)但實(shí)質(zhì)上卻并未滿(mǎn)足公司設(shè)立要件的公司。盡管世界各國(guó)
公司注冊(cè)
手續(xù)繁簡(jiǎn)不一，公司設(shè)立要件寬嚴(yán)不等，但瑕疵公司作為一類(lèi)現(xiàn)象，在各國(guó)公司法的實(shí)踐中皆有存在。瑕疵公司形式上雖已獲準(zhǔn)注冊(cè)，因而形式上具備所謂的法人資格，但實(shí)質(zhì)上于公司設(shè)立之時(shí)即未能滿(mǎn)足公司設(shè)立的程序或?qū)嶓w要件，即其法人資格的獲得實(shí)質(zhì)上存有要件上的瑕疵。對(duì)于此類(lèi)形式與實(shí)質(zhì)存有沖突的瑕疵公司，應(yīng)否承認(rèn)其法人主體資格，應(yīng)否認(rèn)可其對(duì)內(nèi)對(duì)外實(shí)施行為的法律效力，應(yīng)否賦予其以權(quán)利能力，這是各國(guó)公司法皆無(wú)法回避的法律問(wèn)題，更是中國(guó)當(dāng)前公司訴訟處理的難點(diǎn)所在。本文所關(guān)注的焦點(diǎn)亦在于此。

一、案例提示

案例一：甲公司將房屋租于乙公司，雙方簽訂了條款完備的租賃合同。但當(dāng)甲公司將房屋實(shí)際交付乙公司租賃后不久，得知乙公司僅有的兩位股東皆未實(shí)際繳付任何資本，故甲公司以此為由主張乙公司不具備法人資格，其與乙公司所簽租賃合同當(dāng)屬無(wú)效，訴請(qǐng)法院判令其有權(quán)收回租賃房屋。法院認(rèn)為，乙公司在與甲公司簽訂租賃合同時(shí)，隱瞞了其公司瑕疵設(shè)立的事實(shí)，致使甲公司在不知情的情況下，與其訂立租賃合同，此有違誠(chéng)信原則，雙方所簽合同應(yīng)予撤銷(xiāo)，由此最終判令撤銷(xiāo)甲、乙公司所簽訂之租賃合同。

案例二：A公司為B公司提供商業(yè)咨詢(xún)服務(wù)，經(jīng)法院判決，B公司應(yīng)向A公司給付數(shù)千萬(wàn)元的咨詢(xún)費(fèi)用。然而在該案執(zhí)行過(guò)程中，A公司因設(shè)立時(shí)虛假驗(yàn)資且無(wú)任何實(shí)繳資本之緣故，被工商行政部門(mén)撤銷(xiāo)公司登記并吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。故B公司以此為由，不僅請(qǐng)求中止該案的執(zhí)行，而且認(rèn)為，既然對(duì)A公司此類(lèi)撤銷(xiāo)公司登記并吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之處分，表明A公司自始無(wú)法人人格，則其與A公司原所簽訂的咨詢(xún)服務(wù)合同當(dāng)屬無(wú)效，原判依據(jù)
無(wú)效合同
判令其應(yīng)支付A公司巨額咨詢(xún)費(fèi)，當(dāng)屬錯(cuò)判，故請(qǐng)求依照審判監(jiān)督程序予以糾正。B公司有關(guān)中止該判執(zhí)行的申請(qǐng)已為法院所接納，B公司要求糾正所謂錯(cuò)判的申訴亦引起有關(guān)法院之高度重視。

以上兩例皆是近年來(lái)發(fā)生于中國(guó)公司審判實(shí)踐中的真實(shí)案件，它們不僅代表著當(dāng)前中國(guó)商事交易活動(dòng)中人們對(duì)待瑕疵公司的一般法律意識(shí)，而且也反映出目前中國(guó)公司訴訟實(shí)踐中處理瑕疵公司的基本法律傾向。

二、瑕疵公司之瑕疵表現(xiàn)

由于各國(guó)有關(guān)公司設(shè)立要件規(guī)定不同，因而各國(guó)瑕疵公司的具體瑕疵表現(xiàn)亦存在著差異，但總體而言，可歸納為以下三方面：

1、股東瑕疵。這主要表現(xiàn)為股東人數(shù)瑕疵以及股東資格瑕疵。就股東人數(shù)瑕疵而言，既有低于股東最低人數(shù)的瑕疵，亦有高于股東最高人數(shù)的瑕疵。盡管世界范圍內(nèi)已普遍允許一人公司的設(shè)立與存續(xù)，即便如此，亦有可能因?yàn)橐蝗斯蓶|的虛擬而使得該公司的股東低于一人股東人數(shù)的法定要求，更不用說(shuō)，有些國(guó)家對(duì)其公司股東的最低人數(shù)仍然有著更高的要求。如法國(guó)便要求其股份
有限公司
形態(tài)的最低股東人數(shù)至少為7人，①英國(guó)則要求其各類(lèi)公司形態(tài)的最低股東人數(shù)不得低于2人，②我國(guó)公司法原則上亦要求有限責(zé)任公司的最低股東人數(shù)為2人，股份有限公司的最低發(fā)起人數(shù)應(yīng)為5人。③與最低股東人數(shù)法定要求相對(duì)應(yīng)，有些國(guó)家就特定形態(tài)公司的最高股東人數(shù)亦作了相應(yīng)的規(guī)定。如日本《有限公司法》雖然沒(méi)有規(guī)定最低股東人數(shù)，但卻原則上規(guī)定了該類(lèi)公司的股東總數(shù)不得超過(guò) 50人，④我國(guó)公司法對(duì)有限責(zé)任公司的最高股東人數(shù)亦有著與日本相同的限定。很顯然，當(dāng)法律就股東的最低或最高人數(shù)有著相應(yīng)的要求時(shí)，若一注冊(cè)公司的實(shí)際股東人數(shù)低于或高于這些要求，那么該公司便存在著股東人數(shù)瑕疵。就股東資格瑕疵而言，又可細(xì)分為股東行為能力瑕疵，股東形態(tài)瑕疵以及股東國(guó)籍瑕疵等。所謂股東行為能力瑕疵，是指股東缺乏行為能力的情形，此類(lèi)情形若要構(gòu)成公司的瑕疵，常常應(yīng)是指全體股東或者是全體發(fā)起人皆無(wú)行為能力。如意大利《民法典》第2332條第1款第7項(xiàng)、法國(guó)《商事公司法》第360條第1款以及《歐盟公司法指令（第一號(hào)）》第11條第1款第5項(xiàng)等法條，便就此類(lèi)公司瑕疵作了規(guī)定。所謂股東形態(tài)瑕疵，是指不得為股東的自然人或者各類(lèi)公司卻成為股東之情形。如法國(guó)《商事公司法》第36-2條第1款便規(guī)定：“一個(gè)自然人只得成為一個(gè)有限責(zé)任公司的一人股東，一個(gè)有限責(zé)任公司不得成為另一個(gè)由一人組成的有限責(zé)任公司的一人股東”。⑤所謂股東國(guó)籍瑕疵，是指不具備某類(lèi)國(guó)籍的自然人與法人卻成為公司股東之情形。應(yīng)當(dāng)說(shuō)，世界經(jīng)濟(jì)一體化趨勢(shì)已普遍使得各國(guó)公司法律對(duì)股東的國(guó)籍不再作出限定，但如中國(guó)三資企業(yè)法的特別規(guī)定，使得那些冒充外方股東所組建的三資企業(yè)亦成為有瑕疵的公司之列。

2、資本瑕疵。這一方面的瑕疵表現(xiàn)受資本模式的影響較大。在實(shí)收資本模式或者折衷資本模式下，由于普遍要求公司設(shè)立時(shí)的最低資本額以及全部或部分比例的實(shí)繳資本到位，有時(shí)還要求相應(yīng)的部門(mén)以及人員對(duì)出資的真實(shí)進(jìn)行驗(yàn)資，從而使得此類(lèi)資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形較為普遍。而授權(quán)資本模式下，由于公司設(shè)立很少有最低資本額的法定要求，更不存在應(yīng)繳資本比例以及驗(yàn)資等法定要求，故公司設(shè)立盡管也需要注明資本或股份，但至少公司不會(huì)因?yàn)楣蓶|所繳資本的多寡而難以成立，因而授權(quán)資本模式下因資本瑕疵所引發(fā)的瑕疵公司情形并不常見(jiàn)。資本方面的瑕疵，我們又可將其細(xì)分為出資虛假瑕疵、出資不足瑕疵、出資價(jià)值瑕疵、出資權(quán)利瑕疵、出資形式瑕疵等多種情形。所謂出資虛假瑕疵，是指股東于公司設(shè)立之時(shí)根本沒(méi)有出資卻聲明已經(jīng)出資，致使公司實(shí)際無(wú)任何實(shí)收資本而設(shè)立并有違該國(guó)法律規(guī)定的情形，此系最為嚴(yán)重的資本瑕疵情形，多數(shù)國(guó)家將此視為犯罪予以嚴(yán)懲。所謂出資不足瑕疵，既可理解為股東雖已出資但卻未足額繳納，致使公司實(shí)收資本未達(dá)到公司注冊(cè)資本額的情形，也可以理解為公司實(shí)收資本未達(dá)到法定最低注冊(cè)資本額的情形。所謂出資價(jià)值瑕疵，則是指實(shí)物、權(quán)利等出資的評(píng)估價(jià)值，高于評(píng)估對(duì)象實(shí)際價(jià)值之情形。而出資權(quán)利瑕疵，則是指用于出資的有形或無(wú)形財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)等存在著權(quán)利上的瑕疵，如已出賣(mài)他人、已抵押他人等等。所謂出資形式瑕疵，則是指以不符合法定要求的出資形式進(jìn)行出資的情形。如法國(guó)《商事公司法》第38條第2款規(guī)定：有限責(zé)任公司之股份原則上不得以技藝出資方式認(rèn)購(gòu)；⑥再如我國(guó)公司法的有關(guān)規(guī)定，原則上只將貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)以及土地使用權(quán)作為
股東出資
的合法形式，⑦以除此之外的其它形式進(jìn)行出資，便構(gòu)成出資形式瑕疵。[page]