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有限責(zé)任公司設(shè)立過(guò)程中的法律問(wèn)題在企業(yè)設(shè)立過(guò)程中，因有限責(zé)任公司設(shè)立程序簡(jiǎn)單、設(shè)立成本較低，又具有較強(qiáng)的人合性及責(zé)任的有限性，所以有限責(zé)任公司就成了最為普遍的企業(yè)形式，也當(dāng)然地成為企業(yè)糾紛的重災(zāi)戶(hù)。為了避免、減少有限責(zé)任公司在設(shè)立過(guò)程中的法律糾紛的發(fā)生，筆者試根據(jù)多年的研究及實(shí)務(wù)從以下幾個(gè)方面對(duì)有限公司設(shè)立過(guò)程中存在的問(wèn)題加以分析以供參考：一、股東及股東人數(shù)的選擇。因有限責(zé)任公司具有強(qiáng)較的人合性，所以股東的選擇就很重要。設(shè)立人要選擇有信用較好、志同道合、有經(jīng)濟(jì)實(shí)力的人做股東，這樣有利于公司以后的展壯大。另《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司股東人數(shù)的有2人以上50人以下(一人公司除外)的限制，如果股東人數(shù)超出50人或低于2人，公司都不能成立，如果想設(shè)立有限責(zé)任公司，必須股東人數(shù)要符合法律規(guī)定。二、“虛擬股東”和“記名股東” 實(shí)踐中，有的設(shè)立人為了規(guī)避法律，單純追求成立有限責(zé)任任公司的目的，在公司成立的過(guò)程中“虛擬股東”或找 “記名股東”，促使公司得以成立，但在公司運(yùn)行過(guò)程中一旦出現(xiàn)問(wèn)題，就有可能被法律認(rèn)定公司成立不能而導(dǎo)致設(shè)立人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的后果，或“記名股東”與實(shí)際出資人關(guān)系惡化，要求按記名份額分享紅利的情況發(fā)生。這就要求實(shí)際出資人與“記名股東”之間最好有書(shū)面協(xié)議，約定好雙方的權(quán)利義務(wù)，從而預(yù)防出現(xiàn)糾紛時(shí)無(wú)據(jù)可依。三、設(shè)立協(xié)議公司在設(shè)立時(shí)設(shè)立人之間應(yīng)當(dāng)簽訂設(shè)立協(xié)議，對(duì)各設(shè)立人的權(quán)利義務(wù)作明確約定。設(shè)立協(xié)議一般包括：擬設(shè)立公司注冊(cè) 資本總額、各發(fā)起人的出資額、出資方式及時(shí)間、在設(shè)立過(guò)程中各設(shè)立人的權(quán)利義務(wù)、設(shè)立過(guò)程中與第三人簽訂合同時(shí)以誰(shuí)的名義簽訂及合同責(zé)任的承擔(dān)、還有公司設(shè)立不能時(shí)公司設(shè)立費(fèi)用及債務(wù)承擔(dān)等等。由于各設(shè)立人都是彼此熟悉互相信任的人，有些情況下根本就沒(méi)有設(shè)立協(xié)議或協(xié)議約定不明確或約定違法，這就為以后糾紛埋下隱患。實(shí)踐中，各設(shè)立人往往只憧憬公司未來(lái)的輝煌，很少考慮如果設(shè)立過(guò)程中出現(xiàn)的問(wèn)題及設(shè)立不成后果。一旦公司不能成立，由于沒(méi)有先前協(xié)議的約定，各設(shè)立人之間難免互相推諉責(zé)任，互相責(zé)難，都不想承擔(dān)公司設(shè)立過(guò)程中產(chǎn)生的責(zé)任，最后對(duì)簿公堂，公司沒(méi)不但沒(méi)有成立而且朋友也沒(méi)得做了。如果彼此的權(quán)利義務(wù)都作了約定，大家都按約辦事，按約承擔(dān)責(zé)任，這種情況就很難發(fā)生。當(dāng)然在約定的內(nèi)容不能違法法律的規(guī)定，否則就會(huì)被視為無(wú)效條款。有可能會(huì)導(dǎo)致公司不能成立。另外，為了保證擬設(shè)立公司的利益，在設(shè)立協(xié)議中也可以約定各設(shè)立人的保密義務(wù)。四、公司章程公司章程是公司必備的由公司設(shè)立人制訂的，并對(duì)公司、股東和公司的經(jīng)營(yíng)管理人員具約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則。它是公司成立的必備法律文件，是公司有效運(yùn)行的重要基礎(chǔ)，是公司活動(dòng)的根本準(zhǔn)則。然而實(shí)踐中有相當(dāng)一部分企業(yè)不重視公司章程的制定，只是簡(jiǎn)簡(jiǎn)單單地照抄公司法的規(guī)定，從而導(dǎo)致章程的可實(shí)用性、可操作性不強(qiáng)，起不到章程應(yīng)起的作用。依《公司法》規(guī)定，公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： (1)公司的名稱(chēng)和住所;(2)公司經(jīng)營(yíng)范圍;(3)公司注冊(cè)資本;(4)股東的姓名或名稱(chēng);(5)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間;(6)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;(7)公司法定代表人 ;(8)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。針對(duì)以上公司章程的內(nèi)容，在制定公司章程時(shí)要把握好兩個(gè)原則：一是合法性，一是可操作性。只有在合法的前提下，具有可操作性的章程才算得上好章程。這就要求在制定章程時(shí)要從以下方面加以注意： 1、股東出資方式、出資額及出資時(shí)間要明確并約定違約責(zé)任。《公司法》規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資;但是，法律法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。在這里《公司法》列舉了四種出資方式(但不限于這四種出資方式)： (1)、貨幣出資股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶(hù)。同時(shí)要符合“貨幣出資總額不低于全部資本總額30%”的規(guī)定。 (2)、實(shí)物出資實(shí)物出資就是民法上所說(shuō)的物，包括一切具有可估性、可轉(zhuǎn)讓性的有財(cái)產(chǎn)價(jià)值的物。無(wú)論公司是否需要，只要股東協(xié)商同意即可。實(shí)物出資所轉(zhuǎn)讓的一般是物的所有權(quán)，根據(jù)物權(quán)原理，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)移以交付為要件，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)移以登記為要件。這就要求如果股東以實(shí)物出資，就要明確交付、登記的時(shí)間以及交付不能時(shí)要承擔(dān)的責(zé)任。 (3)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資新《公司法》將原來(lái)“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”改為“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”，擴(kuò)大了出資范圍，將“著作權(quán)”也納入其中。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資時(shí)，因其具有人身性、財(cái)產(chǎn)性雙重特征，所以要約定明確所轉(zhuǎn)讓的是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)還是使用權(quán)，如是使用權(quán)，使用年限、使用期間的創(chuàng)新歸屬等等也要約定明確。同時(shí)也約定轉(zhuǎn)讓登記的時(shí)間及轉(zhuǎn)讓不能時(shí)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。 (4)、土地出資土地出資時(shí)要注意所出資的是土地的使用權(quán)而不是所有權(quán);另外要注意：集體土地使用權(quán)是不能作為出資的;劃撥的土地也是不可以出資的(除非交足土地出讓金后);被抵押、凍結(jié)的等等被設(shè)有他物權(quán)的及被法院采取強(qiáng)制措施的土地都是不可作為出資的。同時(shí)要約定使用權(quán)轉(zhuǎn)移登記時(shí)間及出資不能時(shí)承擔(dān)的責(zé)任。 2、《公司法》未規(guī)定的公司組織機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生、職權(quán)要作明確規(guī)定。有限公司的組織機(jī)構(gòu)有：股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu)。各組織機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生及職權(quán)除《公司法》規(guī)定外還有一部分需要章程來(lái)規(guī)定：如董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法;董事的任期;執(zhí)行董事的職權(quán);股東會(huì)定期會(huì)議的如召開(kāi);聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所等等。如果在章程中對(duì)此不進(jìn)行詳細(xì)的約定，在企業(yè)運(yùn)營(yíng)過(guò)程中可能會(huì)出現(xiàn)公司運(yùn)轉(zhuǎn)混亂的情形，從而影響公司的健康、快速地發(fā)展。 3、《公司法》規(guī)定的公司組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)及職權(quán)的行使進(jìn)行細(xì)化。《公司法》對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu)的職權(quán)及其行使作了概括性的規(guī)定，但有的規(guī)定可操作性不強(qiáng)，這就有待于章程對(duì)其進(jìn)行了進(jìn)一步規(guī)定。 4、公司法定代表人的選擇原《公司法》規(guī)定：董事長(zhǎng)為公司的法定代表人。而新《公司法》將法定代表人的選擇權(quán)賦予了公司章程。由公司章程從董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理中擇其一并依法登記。另法定代表人還可以變更，但也要依法進(jìn)行變更登記。 5、公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng) 因公司章程相當(dāng)于公司的憲法，只要章程制定程序合法，不違反強(qiáng)制性的法律規(guī)范，股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)都可以在章程中一一規(guī)定。鑒于公司在設(shè)立過(guò)程在有很多專(zhuān)業(yè)的法律問(wèn)題，尤其是公司章程的制定更是馬虎不得，所以筆者建議如果想設(shè)立公司最好是找專(zhuān)業(yè)的法律人士全程把關(guān)，這樣才能使公司“行得萬(wàn)年船”。