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一個(gè)公司能否在未來(lái)健康發(fā)展，很大程度上取決于公司誕生之前是否得到了充足的營(yíng)養(yǎng)和良好呵護(hù)，用法律的語(yǔ)言來(lái)講，即在設(shè)立公司的過(guò)程中，公司發(fā)起人是否對(duì)擬設(shè)立的公司進(jìn)行了充分的設(shè)計(jì)，是否對(duì)公司設(shè)立過(guò)程有了充分的認(rèn)識(shí)和計(jì)劃，是否對(duì)公司進(jìn)行了充分出資，以及發(fā)起人本身是否具有相應(yīng)的法律資格。這些都直接關(guān)系到擬設(shè)立公司能否有一個(gè)合法、規(guī)范、良好的設(shè)立過(guò)程。毫不夸張地說(shuō)，一個(gè)良好的公司設(shè)立過(guò)程是公司成功的一半。 公司設(shè)立是指發(fā)起人依照法律規(guī)定的條件和程序，為組建公司，使其取得法律人格而必須采取和完成的一系列法律行為的總稱。公司設(shè)立過(guò)程，從經(jīng)濟(jì)的角度觀察，是發(fā)起人組織人、財(cái)、物形成一個(gè)具有一定生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)能力的實(shí)體的過(guò)程；從法律的角度觀察，則是發(fā)起人依照法律的規(guī)定，組建一個(gè)具有獨(dú)立人格的法律主體的過(guò)程。為使公司這一有機(jī)體得以成立，其獨(dú)立人格得以形成，發(fā)起人需實(shí)施一系列的法律行為，主要包括：(1)確定公司的股東，建立公司作為具有獨(dú)立人格社團(tuán)的人的基礎(chǔ)；(2)確定公司的資本，建立公司作為具有獨(dú)立人格社團(tuán)的物的基礎(chǔ)；(3)制定公司的章程，建立公司作為獨(dú)立人格社團(tuán)的組織和活動(dòng)規(guī)則；(4)設(shè)置公司機(jī)關(guān)，建立公司作為獨(dú)立人格社團(tuán)的意思形成和意思表達(dá)的基礎(chǔ)；(5)履行設(shè)立登記手續(xù)，進(jìn)行社會(huì)公示，公司取得法人資格，完成公司設(shè)立行為。 在此階段，必然涉及到很多復(fù)雜的法律問(wèn)題與法律風(fēng)險(xiǎn)，也必然會(huì)伴隨著公司糾紛的產(chǎn)生。筆者將此階段的公司糾紛分為以下幾類： 第一、設(shè)立中公司相關(guān)糾紛 設(shè)立中的公司，如同胎兒一樣，是一種獨(dú)特的法律形態(tài)，在法律上具有獨(dú)特的地位。在此階段必然要進(jìn)行一系列的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，如需要為公司籌建租房、購(gòu)進(jìn)辦公用品、雇傭工人等等，而此時(shí)擬設(shè)立的公司尚未成立，如果發(fā)起人以擬設(shè)立的公司名義進(jìn)行了上述活動(dòng)必然構(gòu)成沒(méi)有 被代理人 的 無(wú)權(quán)代理 ，導(dǎo)致行為無(wú)效，從而引發(fā)糾紛等等。與設(shè)立中公司相關(guān)的或者在公司成型之前的階段發(fā)生的相關(guān)糾紛都可歸為設(shè)立中公司糾紛。 第二、出資糾紛 這是公司設(shè)立階段最容易出問(wèn)題的環(huán)節(jié)。一個(gè)公司能否有效設(shè)立，以及公司設(shè)立之后能否良好運(yùn)營(yíng)，在很大程度上取決于公司在設(shè)立階段有沒(méi)有充足、有效的營(yíng)養(yǎng)來(lái)源。如果出資人出資存在問(wèn)題，必然導(dǎo)致擬設(shè)立公司先天不足，甚至夭折。 第三、公司設(shè)立不能糾紛 并不是每一個(gè)公司設(shè)立方案都能最終得到實(shí)現(xiàn)，公司設(shè)立常常因?yàn)楦鞣N客觀不能的原因歸于失敗，例如擬從事的業(yè)務(wù)環(huán)境發(fā)生重大改變，以募集方式設(shè)立股份公司但未能募集股份等等。但此時(shí)，公司發(fā)起人可能已經(jīng)進(jìn)行了一系列的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，這些行為的后果處理以及由此帶來(lái)的糾紛都屬于公司設(shè)立不能糾紛。 第四、公司成立無(wú)效糾紛 公司成立無(wú)效是指已獲準(zhǔn)登記的公司由于其設(shè)立時(shí)不可補(bǔ)正的瑕疵，在事實(shí)上不具備法人資格而被有權(quán)機(jī)關(guān)依法認(rèn)定其自始不成立。我國(guó)公司法對(duì)公司成立設(shè)定了較為嚴(yán)格的條件，如果公司設(shè)立時(shí)沒(méi)有達(dá)到上述條件，即使公司通過(guò)弄虛作假，蒙混過(guò)關(guān)，取得了經(jīng)營(yíng)執(zhí)照，公司成立也是有法律上的瑕疵的。比如某一鄉(xiāng)黨委書(shū)記利用受賄得來(lái)的贓款與其另外一個(gè)親戚共同設(shè)立一家 有限公司 ，而且工商機(jī)關(guān)迫于壓力頒發(fā)了營(yíng)業(yè)執(zhí)照，該公司也實(shí)際從事了營(yíng)業(yè)活動(dòng)。但是該公司本身是不能成立的，因?yàn)榉梢笥邢薰竟蓶|不能少于兩人，而且黨政機(jī)關(guān)干部不能與他人合辦公司(注：參見(jiàn)最高人民法院1987年8月29日《關(guān)于行政單位或企業(yè)開(kāi)辦的企業(yè)倒閉后債務(wù)由誰(shuí)承擔(dān)的批復(fù)》)。但是此時(shí)公司已經(jīng)取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照且實(shí)際進(jìn)行了經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由此往往會(huì)引發(fā)糾紛，這種糾紛就是典型的公司成立無(wú)效糾紛。 第五、公司設(shè)立中的欺詐糾紛 如同在其他經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域一樣，公司設(shè)立過(guò)程中，欺詐也是無(wú)處不在的。一些熟悉公司設(shè)立運(yùn)作過(guò)程，或者在其他方面具有信息優(yōu)勢(shì)的人，往往會(huì)利用他人對(duì)公司知識(shí)的缺乏和開(kāi)設(shè)公司經(jīng)營(yíng)創(chuàng)業(yè)的善良愿望從事欺詐活動(dòng)。羅馬法有諺云：“欺詐使一切歸于無(wú)效”。行為后果無(wú)效往往伴隨著糾紛的產(chǎn)生，這類糾紛我們稱之為公司設(shè)立中的欺詐糾紛。