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股份有限公司 未及時召開創(chuàng)立大會導致公司設立失敗 案例： 青花股份 有限公司 發(fā)起人在招股說明書中承諾自2002年3月1日至2002年5月1日止，三個月內首批向社會公開募集資金5000萬元后，召開公司創(chuàng)立大會。但是，青花股份有限公司發(fā)起人在按期募足資金后，拖延至2002年6月5日仍未發(fā)出召開公司創(chuàng)立大會通知，股東要求股份有限公司發(fā)起人按所認購的股金加算銀行利息予以返還。青花股份有限公司發(fā)起人認為公司按期募足了股份，目前正在積極籌備召開公司創(chuàng)立大會，股東的要求不僅有違股金不可抽回的法律規(guī)定，而且這一行為將直接導致公司因未按期募足資金而不能成立，致發(fā)起人遭受較大的經濟損失，不同意股東的要求。雙方幾經協(xié)商未達成一致，訴至人民法院，經審理，人民法院判決青花股份有限公司的發(fā)起人按股東所繳股款加算銀行利息在判決生效后十日內予以一次性退還并承擔本案訴訟費。 評析： 該案是發(fā)起人違反以募集方式設立股份有限公司程序而導致公司不能設立的典型案例。本案中，發(fā)起人違反公司法的規(guī)定，不開或超過規(guī)定的時間沒有召開創(chuàng)立大會而致公司不能成立的直接后果，應當由發(fā)起人承擔;股東因發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會申請公司設立登記，有權要求退股?！　」驹O立不能，顧名思義，即公司設立沒能成功，是指在公司設立過程中，由于某種原因，導致公司不能成立。這主要是公司設立過程中，沒有依法運作而導致的必然結果。公司設立不能是公司設立失敗的一種表現(xiàn)形式。這主要是公司設立過程中，沒有依法運作而導致的必然結果。公司發(fā)起人以及其他公司機關可能已經進行了一系列的經濟活動，這些行為的后果處理以及由此帶來的糾紛都屬于公司設立不能糾紛。 公司設立不能在實踐中主要是由于以下幾個原因導致的： (一)資本沒有籌足。為保證公司資本充實，公司法對公司的設立規(guī)定了最低資本限制，如果設立公司過程中沒有募集到足夠的資本，則公司不能成立。依照公司法，對于股份公司的設立，如果發(fā)起人沒有認足公司應發(fā)行的全部股份，公司不能成立。以募集設立的，公司必須公告招股說明書，規(guī)定本次募股的起止期限，如在規(guī)定的期限內沒有募足公司的應發(fā)行股份，公司也不能成立。 (二)不符合公司法規(guī)定的公司成立要件。為保證交易安全，公司法第23條對 有限責任公司 的設立條件作了規(guī)定;公司法第77條對 股份有限公司設立 條件的規(guī)定，除了應具備以上幾個條件外，股份有限公司股份的發(fā)行和籌辦事項須符合法定的條件。 (三)發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會。召開創(chuàng)立大會是采取募集設立方式設立公司必經的法定程序。如果發(fā)起人沒有在法律規(guī)定的期限內召開創(chuàng)立大會，不僅違反了法定程序，而且使公司機關無法建立，公司也不能設立。 (四)創(chuàng)立大會作出不設立公司的決議。發(fā)行股份的股款募足后，創(chuàng)立大會對公司的設立活動進行審查，在“發(fā)生不可抗力或經營條件發(fā)生重大變化影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議?！?公司法第91條)創(chuàng)立大會作出不設立公司的決議，導致公司設立失敗。 當然，能夠引起公司設立失敗的原因并不僅僅限于上述幾項，這需要在實踐中根據不同的情況作出判斷。在公司設立的任何階段，只要存在客觀上使公司成立不可能或不必要的情況，均可導致公司設立失敗。 由于某種原因導致公司設立不能，對公司設立期間所產生債務由誰對債權人承擔責任呢?股東也往往已經對公司進行了部分出資，那么公司不能成立時，股東是否可以收回出資?又從誰手中收回出資呢?上述問題如果處理不當，都可能會產生糾紛。

創(chuàng)立大會行使哪些職權? 根據《 公司法 》，發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。 創(chuàng)立大會行使下列職權： (一)審議發(fā)起人關于公司籌辦情況的報告; (二)通過公司章程 ; (三)選舉董事會成員; (四)選舉監(jiān)事會成員; (五)對公司的設立費用進行審核; (六)對發(fā)起人用于抵作股款的財產的作價進行審核; (七)發(fā)生不可抗力或者經營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議。 創(chuàng)立大會對前款所列事項作出決議，必須經出席會議的認股人所持表決權過半數(shù)通過。