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以案說法： 60多歲的李先生，幾年前從某大機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)崗位上退休后，他的朋友王某便找到他，請(qǐng)他“出山”擔(dān)任王某成立的一家公司的法定代表人 。當(dāng)時(shí)說好的條件是：李先生只入“干股”，不用出錢。以后公司若出現(xiàn)任何問題全由王某承擔(dān)，決不會(huì)讓李先生惹上麻煩。禁不住朋友的熱情相邀，李先生答應(yīng)了。最初幾年公司業(yè)績(jī)還過得去，李先生也得到了一點(diǎn)報(bào)酬。但從今年開始，法院、公安等部門的人不斷來找李先生調(diào)查情況，并稱其任法定代表人的這家公司涉嫌存在經(jīng)濟(jì)詐騙行為，依法要求李先生協(xié)助調(diào)查。李先生一聽，馬上就感覺到有些不妙，再找王某的時(shí)候，卻怎么也聯(lián)系不上了。如果公司真的涉及違法、詐騙或其它經(jīng)濟(jì)犯罪行為，作為公司的法定代表人是難辭其咎的。 應(yīng)對(duì)解答： 擔(dān)任“掛名”公司法定代表人可能要面對(duì)較大的法律風(fēng)險(xiǎn)，并承擔(dān)一定的法律責(zé)任，概括起來分兩種情況： 第一，如果不能證明自己屬于“掛名”法定代表人： （1）在民事責(zé)任方面，在某些情況下，法定代表人可能需就本人、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的違法、違規(guī)行為給公司造成的損失承擔(dān)一定的賠償責(zé)任。 （2）在行政責(zé)任方面，在某些情況下，法定代表人可能需就公司的違法、違規(guī)行為承擔(dān)行政責(zé)任。除非法定代表人可以舉證證明，其對(duì)公司的行為并不知情，且主觀上沒有過錯(cuò)亦不存在失職。 （3）在刑事責(zé)任方面，對(duì)于公司從事的犯罪行為法定代表人并不一定承擔(dān)刑事責(zé)任，但在我國(guó)《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對(duì)單位進(jìn)行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。例如，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、偷稅罪、侵犯著作權(quán)罪、非法經(jīng)營(yíng)罪等。 （4）當(dāng)公司進(jìn)入破產(chǎn)程序、被申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行或欠繳稅款時(shí)，在特定情形下，司法、行政機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)法定代表人采取相應(yīng)強(qiáng)制措施。 第二，如果可以證明自己屬于“掛名”法定代表人： （1）在民事責(zé)任方面，如果公司性質(zhì)為有限責(zé)任公司，公司以其自身的財(cái)產(chǎn)為限對(duì)外承擔(dān)還款責(zé)任；如果實(shí)際控制人操縱公司時(shí)存在虛構(gòu)出資、抽逃出資行為，或者在訴訟過程中有隱匿、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，或未經(jīng)清算擅自處分財(cái)產(chǎn)等行為，“掛名”法定代表人都要面臨承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任；掛名法定代表人無論是否知情，但為公司對(duì)外借款或其它經(jīng)營(yíng)行為出具擔(dān)保文件，仍然需承擔(dān)法律責(zé)任。 （2）在刑事責(zé)任方面，實(shí)際控制人操縱公司實(shí)施經(jīng)濟(jì)犯罪行為，比如詐騙銀行貸款、詐騙保險(xiǎn)金、非法集資等情況，掛名法定代表人雖然未直接參與以上行為，但如果掛名法定代表人明知實(shí)際控制人利用公司實(shí)施以上犯罪行為，卻不加阻止，或放任實(shí)際控制人的行為，則掛名法定代表人很可能也要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，即使掛名法定代表人與實(shí)際控制人之間存在書面的關(guān)于“掛名法定代表人不參與經(jīng)營(yíng)和管理，也不承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”約定，該約定也只在雙方之間內(nèi)部有效，對(duì)外并不具有法律效力。

現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)一種“掛名”公司法定代表人的情形，即該工商登記的法定代表人實(shí)際上并不擔(dān)任與履行公司董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理的任何職務(wù)與職權(quán)，甚至不是公司普通員工，與公司設(shè)立與運(yùn)行沒有任何實(shí)質(zhì)的關(guān)系，僅僅因?yàn)榕c公司實(shí)際股東或?qū)嶋H控制人的口頭或書面協(xié)議，充當(dāng)工商登記的法定代表人，一般將其稱之為“掛名”公司法定代表人。公司實(shí)際股東或?qū)嶋H控制人不愿作為工商登記的法定代表人具有合法與非法、合理與非合理、客觀不能與主觀不愿等多種原因，愿意充當(dāng)“掛名”公司法定代表人也具有圖利或幫忙或朋友面子等多種因素，在此無需詳述。需要提醒的是擔(dān)任“掛名”公司法定代表人可能要面對(duì)較大的法律風(fēng)險(xiǎn)，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 【案例1】 江蘇昆山法院受理一起有關(guān)掛名法定代表人的案件，甲銀行起訴乙公司及法定代表人張某，要求乙公司對(duì)一年前的一筆100萬元金融借款承擔(dān)還款責(zé)任，張某承擔(dān)連帶還款責(zé)任。開庭時(shí)，張某到庭辯解自己只是一名保安，對(duì)乙公司借款的事情毫不知情，但是，甲銀行出具乙公司工商登記材料證據(jù)顯示：張某系乙 公司注冊(cè) 的法定代表人。原來幾年前，張某在擔(dān)任公司保安期間，結(jié)識(shí)了老板王某，王某時(shí)常給張某抽好煙，應(yīng)酬也經(jīng)常帶上張某，一來二去就熟悉了。有一次，王某找到張某，說準(zhǔn)備成立一家新公司，借張某的身份做法定代表人，張某不用參與任何公司經(jīng)營(yíng)，并給予張某每月1000元的報(bào)酬。張某雖然覺得有點(diǎn)不合適，但覺得平時(shí)王某對(duì)其還不錯(cuò)，礙不下面子，另外每月有1000元的額外收入，就答應(yīng)了王某的請(qǐng)求。在張某的要求下，王某出具了一份書面承諾，承諾張某只是掛名的法定代表人，不參與公司經(jīng)營(yíng)，以后公司的糾紛及責(zé)任由王某負(fù)責(zé)，與張某無關(guān)。此后張某登記為乙公司的法定代表人，但乙公司的印章和張某的法定代表人印章均交由王某保管、使用，公司的經(jīng)營(yíng)和管理都由王某實(shí)際控制。而后，銀行人員當(dāng)庭又出示一份連帶還款承諾保證書，張某在保證書中簽字同意，對(duì)乙公司的一筆100萬元的借款承擔(dān)連帶還款責(zé)任?？吹竭@份保證書后，張某大吃一驚，但仔細(xì)一看，保證書上確系其本人筆跡。張某回想后，辯解道，王某曾拿過一些工商年檢材料讓其簽字，其根本沒注意到是連帶還款責(zé)任的保證書。最終，本案法官認(rèn)定張某系完全民事行為能力人，其在連帶還款保證書上簽字具有法律效力。雖然王某向張某出具的承諾書雖然載明“公司相關(guān)糾紛及責(zé)任由王某負(fù)責(zé)，與張某無關(guān)”等內(nèi)容，但該約定系王某和張某之間的內(nèi)部約定，不能對(duì)抗外部第三人，對(duì)原告甲銀行不產(chǎn)生法律效力。張某收到法院判決后才追悔莫及。 【案例2】 據(jù)青島新聞網(wǎng)報(bào)道：今年60多歲的李先生，幾年前從某大機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)崗位上退休后，他的朋友王某便找到他，請(qǐng)他“出山”擔(dān)任王某成立的一家公司的法定代表人。當(dāng)時(shí)說好的條件是：李先生只入“干股”，不用出錢。以后公司若出現(xiàn)任何問題全由王某承擔(dān)，決不會(huì)讓李先生惹上麻煩。禁不住朋友的熱情相邀，李先生答應(yīng)了。最初幾年公司業(yè)績(jī)還過得去，李先生也得到了一點(diǎn)報(bào)酬。但從今年開始，法院、公安等部門的人不斷來找李先生調(diào)查情況，并稱其任法定代表人的這家公司涉嫌存在經(jīng)濟(jì)詐騙行為，依法要求李先生協(xié)助調(diào)查。李先生一聽，馬上就感覺到有些不妙，再找王某的時(shí)候，卻怎么也聯(lián)系不上了。如果公司真的涉及違法、詐騙或其它經(jīng)濟(jì)犯罪行為，作為公司的法定代表人是難辭其咎的。 【案例3】 據(jù)北京一家新聞網(wǎng)報(bào)道：為了朋友義氣和多賺些掛名費(fèi)，王女士掛名做了三四家公司的“法定代表人”。但當(dāng)其擔(dān)任掛名法定代表人的某商貿(mào)公司由于欠薪成為被執(zhí)行人時(shí)，王女士作為法定代表人，不得不承擔(dān)其相應(yīng)的法律責(zé)任。因某商貿(mào)公司無故拖欠李先生工資五萬多元，2011年7月，李先生 申請(qǐng)仲裁 ，最終勞動(dòng)仲裁委裁決某商貿(mào)公司給付李先生工資及補(bǔ)償金9萬余元。由于某商貿(mào)公司未履行給付義務(wù)，李先生向門頭溝法院申請(qǐng) 強(qiáng)制執(zhí)行 。執(zhí)行法官經(jīng)查發(fā)現(xiàn)，被執(zhí)行人北京某商貿(mào)公司銀行賬戶上僅有5000元存款，且其名下無房屋、車輛登記信息，公司也沒有在登記的住所地營(yíng)業(yè)。此后，執(zhí)行法官多次聯(lián)系該公司法定代表人王女士，但一直都沒有音訊。最終，執(zhí)行法官在夜間在王女士家中找到了她。王女士堅(jiān)稱自己對(duì)此案件并不知情，自己只是掛名法定代表人，公司真正的老板是王女士的一位朋友徐某。王女士當(dāng)場(chǎng)給徐某打電話，但徐某并不承認(rèn)案件事實(shí)且拒絕履行給付義務(wù)。執(zhí)行法官表示，即使王女士是掛名的法定代表人，也應(yīng)承擔(dān)法定代表人應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。執(zhí)行法官詳細(xì)給王女士解釋法律的相關(guān)規(guī)定，并告知單位如拒不履行生效法律文書，法院可對(duì)法定代表人采取罰款、拘留措施。最終，經(jīng)過執(zhí)行法官的耐心工作，作為公司法定代表人的王女士給付了李先生工資款。本案到此執(zhí)行完畢。 綜上案例可以顯示：擔(dān)任“掛名”公司法定代表人可能要面對(duì)較大的法律風(fēng)險(xiǎn)，并承擔(dān)一定的法律責(zé)任，概括起來分兩種情況： 第一，如果不能證明自己屬于“掛名”法定代表人： （1）在民事責(zé)任方面，在某些情況下，法定代表人可能需就本人、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的違法、違規(guī)行為給公司造成的損失承擔(dān)一定的賠償責(zé)任。 （2）在行政責(zé)任方面，在某些情況下，法定代表人可能需就公司的違法、違規(guī)行為承擔(dān)行政責(zé)任。除非法定代表人可以舉證證明，其對(duì)公司的行為并不知情，且主觀上沒有過錯(cuò)亦不存在失職。 （3）在刑事責(zé)任方面，對(duì)于公司從事的犯罪行為法定代表人并不一定承擔(dān)刑事責(zé)任，但在我國(guó)《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對(duì)單位進(jìn)行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。例如，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、偷稅罪、侵犯著作權(quán)罪、 非法經(jīng)營(yíng)罪 等。 （4）當(dāng)公司進(jìn)入破產(chǎn)程序、被申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行或欠繳稅款時(shí)，在特定情形下，司法、行政機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)法定代表人采取相應(yīng)強(qiáng)制措施。 第二，如果可以證明自己屬于“掛名”法定代表人： （1）在民事責(zé)任方面，如果公司性質(zhì)為有限責(zé)任公司，公司以其自身的財(cái)產(chǎn)為限對(duì)外承擔(dān)還款責(zé)任；如果實(shí)際控制人操縱公司時(shí)存在虛構(gòu)出資、抽逃出資行為，或者在訴訟過程中有隱匿、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，或未經(jīng)清算擅自處分財(cái)產(chǎn)等行為，“掛名”法定代表人都要面臨承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任；掛名法定代表人無論是否知情，但因公司對(duì)外借款或其它經(jīng)營(yíng)行為出具擔(dān)保文件，仍然需承擔(dān)法律責(zé)任；如果公司法定代表人失蹤或無法找到公司民事責(zé)任的承擔(dān)人，“掛名”法定代表人也將面臨承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任。 （2）在刑事責(zé)任方面，實(shí)際控制人操縱公司實(shí)施經(jīng)濟(jì)犯罪行為，比如詐騙銀行貸款、詐騙保險(xiǎn)金、非法集資等情況，掛名法定代表人雖然未直接參與以上行為，但如果掛名法定代表人明知實(shí)際控制人利用公司實(shí)施以上犯罪行為，卻不加阻止，或放任實(shí)際控制人的行為，則掛名法定代表人很可能也要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，即使掛名法定代表人與實(shí)際控制人之間存在書面的關(guān)于“掛名法定代表人不參與經(jīng)營(yíng)和管理，也不承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”約定，該約定也只在雙方之間內(nèi)部有效，對(duì)外并不具有法律效力。

自從改革開放以來，我國(guó)引進(jìn)外資的步伐大力加強(qiáng)，一些外籍人士到國(guó)內(nèi)投資 注冊(cè)公司 ，很多情況下都要求大陸員工充當(dāng) 法定代表人 ，但是該大陸員工只是作為一名掛名的法定代表人，不實(shí)際管理公司。這樣的情況下，一旦公司出現(xiàn)什么責(zé)任，該掛名法定代表人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任呢？應(yīng)該承擔(dān)什么樣的責(zé)任呢？實(shí)際處理中備受爭(zhēng)議。作者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)分兩種情況。 一、民事經(jīng)濟(jì)案件中，掛名法定代表人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。我國(guó)《民法通則》49條規(guī)定：“ 企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任： (一) 超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)的； (二) 向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的； (三) 抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的； (四) 解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的； (五) 變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的； (六) 從事法律禁止的其他活動(dòng)，損害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益的?！?即民事責(zé)任中，法定代表人的責(zé)任屬于法定責(zé)任，不能以內(nèi)部約定對(duì)抗法律規(guī)定的違法責(zé)任。 二、刑事案件中，掛名法定代表人不承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)我國(guó)《刑法》第三十一規(guī)定：“單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰?！痹摲l明確了在單位犯罪時(shí)，除追究單位責(zé)任時(shí)，還要追究單位主管人員和直接責(zé)任人的責(zé)任，而并沒有嚴(yán)格限制在單位法定代表人的范圍內(nèi)。因此如果掛名法定代表人和實(shí)際負(fù)責(zé)人之間存在相關(guān)協(xié)議約定掛名法定代表人不實(shí)際管理單位，則如果單位被追究刑事責(zé)任，與掛名法定代表人無關(guān)，應(yīng)該由單位的實(shí)際主管人員或者直接責(zé)任人承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。